企業(yè)法律風險管理法則

本文通過對一起公司正常經(jīng)營活動中普通的經(jīng)濟糾紛被以合同詐騙罪立案偵查、起訴、審理的過程進行評析，以期對存在同樣情形的公司經(jīng)營者，如何進行法律風險管理有更深入、更全面的認識。

案例描述

公安機關認定的事實：當事人盛某、李某與當?shù)厝送跄橙擞?012年初出資700萬元創(chuàng)辦琪*針織有限公司，由李某任法定代表人。公司2012年2月起開始投產(chǎn)，接受福建廠家的訂單，該公司除自己加工外，還與50多家個體加工戶簽訂加工合同，將訂單發(fā)給加工戶加工，約定交貨兩個月后結(jié)算加工費。與福建廠家的結(jié)算只能由盛某辦理，其他人辦理不了。盛某從2012年2月至8月先后收取福建廠家結(jié)算的貨款1766969元，盛某付給李某996325元，付給王某200000元。三人將收取的貨款用于填補公司購買設備的欠款、裝修款及發(fā)放員工工資。

公司與各加工戶的合同結(jié)算日期在8月份后陸續(xù)到期，公司暫無力支付加工費。盛某與王某因管理發(fā)生糾紛，被股東王某糾集當?shù)厝藛T毆打，李某被加工戶追債。盛某、李某于8月底離開公司，公安機關于2013年1月將呆在鄉(xiāng)下的盛某、李某抓獲，并認定50多戶加工戶被騙加工費1161629元。

檢察院審查起訴認定了公安機關查明的事實，并認為涉案數(shù)額特別巨大，有可能判處無期徒刑以上刑罰，因此將案件移送市檢察院審查起訴。案件到了市檢察院后，辯護律師接受委托介入案件。會見當事人、詳細閱卷后，及時向市檢察院提出當事人不構(gòu)成合同詐騙罪的法律意見書，后市檢察院將案件退回縣檢察院。

辯護律師在這個過程中了解到，該案最初是因為眾多加工戶到縣委縣政府上訪，經(jīng)縣委開會決定由公安局立案偵查的。主辦檢察官明確答復律師，案件必須起訴。而三人中的王某是當?shù)厝?，不知何原因，未被刑拘，甚至沒有“另案處理”。

檢察院于2013年8月中對盛某、李某提起公訴，認定兩人構(gòu)成合同詐騙罪，理由是：一是認為三人明知自己沒有實際履行合同的能力，收到加工費后又不履行合同義務；二是在負債累累的情況下，盛某、李某于8月中卷款逃匿。

縣法院于2013年8月29日對此進行了公開審理。

無罪要點

辯護律師為被告人做無罪辯護，本案中公司經(jīng)營雖有不規(guī)范的問題，卻不能認定為犯罪：

一是琪*針織有限公司不存在沒有實際履行合同的能力的問題。琪*針織有限公司在接受福建廠家的羊毛衫加工委托后，除自己加工一部分外，再委托廠外50多家個體加工客戶進行加工。琪*針織有限公司承接福建委托合同在前，委托加工戶在后，而且與福建公司的合同履行過程中都比較順利，并不存在沒有實際履行合同能力的問題。本案中兩被告人的行為，不能確定他們有“明知自己沒有履行合同能力”，或是“通過委托加工戶來騙取加工費”的主觀意圖。

二是琪*針織有限公司不存在收到加工費后不履行合同義務的事實。琪*針織有限公司的全部加工費款是盛某同福建廠家結(jié)算，再由盛某付款給李某和王某。公司先后收取了福建廠家結(jié)算的1766969元，用于公司經(jīng)營，并無個人侵吞的情況。

公訴人認為琪*針織有限公司在收到福建加工費后，不支付加工戶的合同款，而是用于工廠設備、工人工資等，是騙取加工戶的行為。辯護律師認為這是一種客觀歸罪的行為，沒有法律依據(jù)。2012年8月份前琪*針織有限公司收取福建廠家貨款時，與加工戶的合同約定支付貨款的時間未到。公司支付工廠設備與工人工資等，都是正常的生產(chǎn)經(jīng)營行為。而與加工戶約定兩個月結(jié)算加工費，這在一般的加工生產(chǎn)經(jīng)營中，均是常見的。

三是股東離開公司并非是卷款逃匿。法定代表人李某、股東盛某因被當?shù)厝斯蓶|王某毆打，無奈離開工廠回到老家。即便如此，盛某還是出具委托書，讓李某去福建結(jié)算其他貨款。因為只有盛某能與福建廠家結(jié)算貨款，如果想侵占貨款，盛某完全可以自己結(jié)算貨款后逃走。兩被告人事后亦沒有提取工廠貨款逃跑的情況，公司與兩被告人并不存在公訴機關指控的卷款逃匿的行為。

辯護律師人認為，兩被告人股東不構(gòu)成合同詐騙罪。法院對律師的辯護意見非常重視，多次與律師交換意見。由于羈押時間過長，在律師多次交涉后，法院于2013年11月22日對被告人辦理了取保候?qū)徥掷m(xù)，被羈押長達11個月的當事人獲得了自由，11月25日檢察院撤回起訴，11月26日縣公安局撤銷了案件，不再追究兩被告人的刑事責任。

經(jīng)驗教訓

公安機關插手經(jīng)濟糾紛，有可能給公司、經(jīng)營者帶來滅頂之災。盡管公安部早在1989年就下發(fā)了《關于公安機關不得非法越權(quán)干預經(jīng)濟糾紛案件處理的通知》，1992年又下發(fā)了《公安部關于嚴禁公安機關插手經(jīng)濟糾紛違法抓人的通知》，但公安機關插手經(jīng)濟糾紛現(xiàn)象卻屢禁不絕。公安機關插手經(jīng)濟糾紛的情況近來有抬頭趨勢，2012年以來，本律師辦理有三件合同詐騙罪案件，均是普通經(jīng)濟糾紛，幸好在偵查及審查起訴階段辯護成功，沒有進入法院審理。

本案因履行合同引起的普通經(jīng)濟糾紛，由于當?shù)鼐S穩(wěn)需要，由當?shù)攸h政機關決定，公安機關強行當做刑事案件來偵辦。公安局、檢察院、法院都受到各方壓力。本案律師介入后，雖然各被告人最終沒有被追究刑事責任，但遺憾的是，公司再也無法經(jīng)營下去了，而公司欠下的加工費，也無法全部支付給加工戶，且辦案人員也因這起錯案受到處分。這起公安機關違法插手普通經(jīng)濟糾紛的案件，導致了辦案機關、公司、加工戶三輸?shù)慕Y(jié)局。

公司在經(jīng)營過程中，往往存在各種不規(guī)范或違法的情形，或許更多的人只看到公司因欠款被人告上法庭，以及因違法經(jīng)營被相關管理部門進行一般處罰的情形，卻絕難想象到公司老板和主管有可能被抓捕、坐牢。

相對的，民事責任只是因為普通的違約行為，令公司承擔違約責任；而行政責任也主要是針對主觀惡性不大、情節(jié)相對較輕的違規(guī)行為設置的，主要有行政處罰和行政處分等。

而最容易被公司經(jīng)營者忽略的是企業(yè)刑事法律風險。落后的法治環(huán)境、陳舊的法律觀念，使得公司經(jīng)營者欠缺法律意識；而因歷史原因形成的市場秩序不規(guī)范，又常常令企業(yè)經(jīng)營者鋌而走險，走向犯罪深淵；而更多的是因為企業(yè)家經(jīng)營不規(guī)范，企業(yè)組織管理、財務管理技能方面的缺陷，導致企業(yè)及其工作人員在執(zhí)行職務過程中存在觸犯刑律的風險。

企業(yè)家可以沒有法律知識，但不可以沒有法律意識。企業(yè)經(jīng)營者如果還停留在過去那種事后救火式的法律救濟方式來維護合法權(quán)益，已跟不上時代發(fā)展的要求了。

在發(fā)達國家，企業(yè)法律風險管理，與企業(yè)的戰(zhàn)略管理、財務管理、市場運營管理、人力資源管理等一樣，已經(jīng)成為企業(yè)日常經(jīng)營管理的重要內(nèi)容。

在我國，自從英國路偉律師事務所將法律風險這一概念引入國內(nèi)之后，引起了國資委等政府部門高度重視，相關部門法規(guī)政策相續(xù)出臺，相關的法律風險管理實踐也因此得到了長足的發(fā)展。2006年國務院國資委出臺《中央企業(yè)全面風險管理指引》，明確要求中央企業(yè)對戰(zhàn)略風險、財務風險、市場風險、運營風險、法律風險進行全面管理，在該指引中法律風險正式被列為企業(yè)面臨的五大風險之一。

2008年，在上述指引的驅(qū)動下，中國移動集團、國家電網(wǎng)等一批大型國有企業(yè)紛紛建立法律風險管理體系，全面管理企業(yè)面臨的法律風險。2012年國家標準化委員會正式公布《企業(yè)法律風險管理指南》（GB/T 27914-2011），為企業(yè)實施法律風險管理提供了國家標準版通用指南。這一指南的公布進一步促進企業(yè)法律風險管理的全面推廣?？梢灶A見，將會有越來越多的企業(yè)將法律風險管理納入日常經(jīng)營管理中去。

更多的中小企業(yè)并沒有意識到企業(yè)法律風險管理與傳統(tǒng)法律顧問業(yè)務的巨大區(qū)別，以至于沒有意識到它的真正作用。傳統(tǒng)的法律顧問是一種簡單提供法律咨詢及合規(guī)審查的外部式法律服務，這種服務模式遠離企業(yè)日常經(jīng)營管理，無法對企業(yè)運營中面臨的法律風險進行有效防控。

企業(yè)法律風險管理簡單地說就是用管理的思維管理企業(yè)的法律風險，其要求對企業(yè)面臨的法律風險進行系統(tǒng)的識別、量化和評估，再在此基礎上提出管理方案。首先對法律風險進行識別，并對識別出來的法律風險進行定性和定量，綜合分析法律風險產(chǎn)生的原因、發(fā)生法律風險的業(yè)務環(huán)節(jié)以及可能造成的后果等，并根據(jù)重要程度將法律風險進行級別劃分。然后根據(jù)綜合分析的結(jié)果制定管理方案，最終通過崗位控制、分級管理等法律風險管理方法對法律風險實施有效管控。企業(yè)法律風險管理以事前防范為主、事中化解和事后補救為輔作為基本原則，把法律風險納入企業(yè)經(jīng)營管理全過程，使之成為一種常態(tài)化管理，從而真正有效管控企業(yè)面臨的法律風險。

一個全面的法律風險管理體系，可以讓經(jīng)營者在正確的軌道上輕松向前，不僅可以回避一般的民事法律風險、行政法律風險，更無人身被羈押、公司被抄查的刑事法律風險。

（作者為廣東法制盛邦律所高級合伙人）